Какой договор заключить с иностранным гражданином: трудовой или ГПХ

Испытывая потребность в иностранных работниках, организации или ИП часто задумываются над тем, какой договор лучше заключить: гражданско-правовой или трудовой. Каждый из договоров имеет свои особенности и нюансы.

Разберем каждый из указанных вариантов сотрудничества, определим плюсы и минусы обоих видов договоров и выясним, какой из них можно заключить с иностранцем.

Какой договор можно заключить с иностранным гражданином

Закон не ограничивает работодателей и заказчиков услуг: с иностранным гражданином можно заключить любой из договоров, будь то трудовой или ГПХ.

Гражданско-правовой договор зачастую кажется более выгодным для работодателя, чем оформление иностранного гражданина в штат. Но нужно учитывать ряд нюансов и рисков. Разберем, чем отличается договор ГПХ от трудового, и в каких случаях стоит оформить сотрудника штат, а в каких заключить с ним договор ГПХ.

Оформление сотрудничества с иностранцем: различия трудового договора и ГПД

Приведем основные отличительные особенности каждого из договоров:

1. Предмет договора. В трудовом договоре указывается трудовая функция, важен сам процесс работы. А предметом договора ГПХ будет конечный результат.
2. Оплата по договору. Оплата по трудовому договору происходит не менее двух раз в месяц. Для ВКС установлены минимальные размеры оплаты труда, которые необходимо соблюдать — 167 000 руб. в месяц. С 1 марта 2024 года минимальный размер зарплаты для ВКС увеличится до 250 000 руб. в месяц (пп. 3 п. 1 ст. 13.2 закона № 115-ФЗ и ст. 1 закона от 10.07.2023 № 319-ФЗ). Требования к размеру вознаграждения по договору ГПХ, а также периодичности его выплаты, гражданское законодательство не устанавливает.
3. Социальные гарантии. По трудовому договору работодатель обязан обеспечить сотруднику социальные гарантии. К ним относится оплата больничного, предоставление отпуска, компенсация за внеурочную или ночную работу и т.д. В то время, как заказчик не обязан и не должен предоставлять исполнителю гарантии и компенсации.
4. Условия работы. При сотрудничестве по трудовому договору работник выполняет свою работу лично и подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, графику и режиму работы, а также его можно привлечь к дисциплинарной ответственности за различные нарушения. А исполнитель по ГПХ может оказывать услуги лично или с привлечением третьих лиц, если это прямо предусмотрено в договоре.
5. Срок действия договора. По общим правилам трудовой договор с иностранным гражданином заключается на неопределенный срок. Срок действия договора ГПХ определяется сторонами самостоятельно.

Трудовой договор с иностранным гражданином: особенности и порядок заключения

Основная и самая надежная форма трудоустройства иностранных граждан — это заключение с ними трудового договора. К трудовому договору с иностранным гражданином предъявляются те же условия и требования, которые действуют для российских граждан, за небольшим исключением.

Особенности сотрудничества с иностранным гражданином по трудовому договору

• В договоре должны быть отображены данные документа, который позволяет иностранному гражданину осуществлять трудовую деятельность на территории России (патента, разрешения на работу, РВП, РВПО, вида на жительство и др.).
• Прекращение действия разрешительного документа не является основанием для расторжения трудового договора, на период получения нового документа, сотрудника можно отстранить от работы на срок не более одного месяца (ч. 2 ст. 327.6 и ст. 327.5 ТК).
• Дата заключения трудового договора не должна предшествовать дате выдачи разрешения на работу. Исключение — иностранные ВКС: реквизиты РНР для ВКС включаются в договор после въезда специалиста в РФ и получения им разрешения.

С кем можно заключить трудовой договор

Трудовой договор можно заключить с иностранным сотрудником, которому исполнилось 18 лет, и у которого есть разрешительные документы для осуществления трудовой деятельности в России (ч. 3 ст. 327.1 ТК, абз. 1 п. 4 ст. 13 закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ), а именно:

• С иностранным гражданином, имеющим патент на работу.
• С временно или постоянно проживающим на территории РФ иностранцем.
• С беженцем или лицом, которому предоставлено временное убежище на территории РФ.
• С иностранным студентом, который очно обучается в российском вузе и может работать в свободное от учебы время. При этом график работы в трудовом договоре должен быть согласован сторонами с учетом расписания студента.
• С иностранным гражданином, у которого есть действующая срочная трудовая виза и разрешение на работу.
• С гражданином, прибывшим из страны ЕАЭС.

Работодателю обязательно нужно убедиться в легальности пребывания иностранного гражданина в РФ и наличия у него документа, позволяющего работать.

Порядок заключения трудового договора

Порядок заключения трудового договора с иностранным гражданином включает в себя следующие шаги:

1. Проверка статуса иностранного гражданина.
2. Проверка документов, которые подтверждают режим пребывания в РФ — национального паспорта, миграционной карты, регистрации, РВП, ВНЖ, РВПО.
3. При найме «визовых» иностранцев: заблаговременное получение квоты и разрешения на привлечение иностранных сотрудников. Для высококвалифицированного иностранного специалиста (ВКС) потребуется также получить соответствующее разрешение на работу в МВД.
4. Заключение трудового договора.
5. Уведомление МВД о заключении трудового договора — не позднее трех рабочих дней с даты подписания трудового договора (п. 8 ст. 13 закона № 115-ФЗ от 25.07.2002 № 115-ФЗ).
6. Постановка иностранного гражданина на миграционный учет — если работодатель предоставляет место для проживания (пп.7 п.1 ст. 2 закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ).

Плюсы и минусы трудового договора

Плюсы:

• Заключение трудового договора с иностранным гражданином — признак добросовестности работодателя.
• Долгосрочное сотрудничество.
• Возможность привлечения высококвалифицированного специалиста.
• Контроль за работником.
• Возможность привлечения к дисциплинарной и материальной ответственности за нарушения.
• Возможность формирования собственной команды специалистов.

Минусы:

• Необходимость уплаты НДФЛ и страховых взносов.
• Необходимость ведения кадрового учета штатного персонала.
• Расходы на оплату больничного и выплату компенсаций.
• Риск ошибок при оформлении иностранных граждан из-за сложности данного процесса и, как следствие, риск получения штрафов.

Договор ГПХ с иностранным гражданином: особенности и порядок заключения

Если иностранный гражданин привлекается на разовую или проектную работу, с ним можно заключить договор ГПХ. Вид договора зависит от типа услуг. Наиболее популярны следующие виды договоров:

• Подряда — для выполнения работ, например, договор строительного подряда.
• Возмездного оказания услуг — при выполнении разного рода услуг.
• Авторского заказа — для создания творческого произведения: текста, программы, стиха и т.п.

Особенности сотрудничества с иностранными гражданами по договорам ГПХ

Договор ГПХ с иностранным гражданином не отличается от аналогичного, оформляемого с гражданином РФ:

• По исполнителям на договорах ГПХ не нужно вести кадровый учет.
• ГПХ — удобный вариант сотрудничества с иностранным гражданином, если он оказывает услуги как самозанятый или ИП.
• Исполнителя по ГПД нельзя привлечь к материальной или дисциплинарной ответственности, но можно приписать штрафы за различные нарушения в договоре. К ним, например, относится ответственность за нарушение срока сдачи работ, некачественное выполнение работ (услуг), неуведомление заказчика об утрате исполнителем статуса самозанятого, невыдачу чека.
• Данные о правовом статусе иностранного гражданина включать в договор не обязательно, только если это не касается самозанятости. Но в случае, если исполнитель применяет НПД, на это обязательно нужно сделать ссылку в договоре ГПХ.
• За самозанятых исполнителей, а также за исполнителей-ИП заказчик не уплачивает страховые взносы и НДФЛ и не сдает отчетность. Налоги и взносы они платят самостоятельно – в зависимости от применяемой ими системы налогообложения.
• За исполнителей-физлиц без статуса самозанятого и ИП нужно платить налог и страховые взносы, а также сдавать отчеты в контролирующие органы.

С кем можно заключить договор ГПХ

Заключить договор ГПХ можно с любым иностранным гражданином, кроме ВКС. Точнее, с высококвалифицированными специалистами тоже можно работать по договорам ГПХ, но на общих основаниях, без статуса ВКС и всех его привилегий.

Порядок заключения договора ГПХ включает в себя примерно те же шаги, что и при заключении трудового договора с иностранным гражданином:

1. Проверка статуса иностранного гражданина. Проверку статуса можно делегировать экспертам миграционного отдела Lexintel. Получите бесплатную консультацию и миграционный аудит, позвонив по номеру +7 (495) 229-14-25 или оставив заявку на info@paritetk.ru.
2. Проверка документов, которые подтверждают режим пребывания в РФ — национального паспорта, миграционной карты, РВП, ВНЖ, РВПО.
3. При найме «визовых» иностранных граждан: получение квоты и разрешения на привлечение иностранных сотрудников.
4. Заключение договора ГПХ.
5. Уведомление МВД о заключении договора — не позднее трех рабочих дней с даты подписания договора (п. 8 ст. 13 закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ).
6. Постановка иностранного гражданина на миграционный учет — если заказчик услуг предоставляет место для проживания (пп. 7 п.1 ст. 2 закона от 18.07.2006 № 109-ФЗ).

Плюсы и минусы заключения договора ГПХ с иностранным гражданином

Плюсы:

• Возможность экономии на обязательных платежах (например, за самозанятых исполнителей и ИП не нужно платить взносы и налоги, оплачивать отпуска, выплачивать компенсации и пособия).

• Отсутствие кадрового учета.
• Простой механизм прекращения сотрудничества.
• Количество исполнителей никак не регламентируется и не ограничивается штатным расписанием.

Минусы:

• Отсутствие контроля со стороны заказчика.
• Невозможность привлечения к материальной и дисциплинарной ответственности.
• Риск переквалификации отношений в трудовые.
• Риск признания налоговым агентом — при сотрудничестве с самозанятыми и ИП.
• Риск утечки информации.

Как снизить риск переквалификации договора ГПХ в трудовой

Переквалификация гражданско-правовых отношений в трудовые – главный риск сотрудничества с иностранным гражданином, если он оформлен по договору ГПХ. Особенно если такой исполнитель имеет статус самозанятого или ИП, так как за таких лиц заказчик не платит налоги и взносы. Полностью избавиться от этого риска невозможно, но можно его снизить:

• Сотрудничать с иностранными гражданами по договорам ГПХ только в рамках разовых или проектных задач.
• Воспользоваться услугами аутстаффинга.

• Не включать в договор ГПХ условия, характерные для трудовых отношений. А именно, не прописывать график и режим работы, контроль со стороны заказчика, использование материалов и инструментов заказчика и т.д.
• Выплачивать вознаграждение за работы или услуги единовременно — по факту выполненных работ
• Не перечислять деньги исполнителю два раза в месяц, так как это условие характерно для трудовых отношений.
• Проверить трудовой договор на наличие терминов, которые характерны для трудовых отношений, таких как, например, «зарплата», «аванс», «график работы», «режим работы», «работник», «работодатель» и так далее.
• Прописать в договоре результат работ или услуг.
• По факту выполненных работ или оказанных услуг составлять соответствующий акт.

Специалисты миграционного отдела Lexintel рекомендуют ответственно подходить к выбору формы договора, заключаемого с иностранными гражданами.

Снять нагрузку с кадрового отдела и значительно снизить риски штрафов и санкций помогут современные решения кадровой оптимизации: аутстаффинг, аутсорсинг, аренда персонала. Получите консультацию специалиста бесплатно!

Image by DCStudio on Freepik